💬 Джерело

ІПК ДПС від 08.05.2025 № 2524/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК

📌 Ситуація із звернення

🔸 Товариство є субагентом юридичної особи, зареєстрованої за законодавством Республіки Кіпр.

🔸 Ця юридична особа співпрацює на агентських умовах з різними непов’язаними між собою нерезидентами – правовласниками об’єктів інтелектуальної власності на території України.

🔸 Товариство як субагент надає правовласникам послуги зі сприяння в укладенні ліцензійних договорів між такими правовласниками та ліцензіатами – резидентами України.

🔸 За умовами ліцензійних договорів ліцензіати сплачують ліцензійні платежі (роялті) на поточний рахунок товариства як агента правовласників.

🔸 Товариство конвертує отримані кошти в іноземну валюту та перераховує суми роялті на банківський рахунок Агента.

🔸 Агент надалі перераховує суми роялті правовласникам за вирахуванням комісії.

🤔 Питання платника податків

🔸 Чи є правильним висновок, що суб’єктом, який має утримувати податок при виплаті роялті як доходу правовласника – нерезидента з джерелом походження з України, є ліцензіат.

🔸 Чи може утримання податку з виплати роялті, що є доходом нерезидента з джерелом походження з України, здійснювати товариство як субагент, а не ліцензіати – резиденти України.

🔸 Чи можливо застосувати ставку податку на виплату роялті відповідно до конвенції про уникнення подвійного оподаткування між Україною та країною резидентства правовласників.

🔸 Чи підлягає оподаткуванню за пп. 141.4.2 ПКУ сума роялті, яку товариство отримує від ліцензіатів та перераховує Агенту, якщо така сума не є доходом Агента.

🔸 Чи є правильним порядок, за якого субагент – резидент здійснює виплату доходу агенту – нерезиденту, а податок утримує та сплачує на користь правовласника – нерезидента.

🔸 Чи може субагент – резидент України утримувати та перераховувати до бюджету податок з доходів нерезидента-правовласника, якщо такий дохід фактично нараховується на користь Агента – нерезидента, але не виплачується субагентом Агенту.

📝 Відповідь ДПС

✅ Щодо того, хто має утримувати податок при виплаті роялті

🔸 ДПС зазначає, що роялті належать до доходів нерезидента з джерелом їх походження з України, які оподатковуються у порядку, визначеному п. 141.4 ПКУ.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що резидент України – ліцензіат, який здійснює виплату роялті на користь уповноваженої нерезидентом особи, має утримати та сплатити податок з таких доходів нерезидента під час їх виплати.

🔸 ДПС окремо застерігає, що такий висновок застосовується за умови, що уповноважена нерезидентом особа – субагент не підпадає під визначення постійного представництва.

✅ Щодо значення статусу субагента для оподаткування

🔸 ДПС зазначає, що для оцінки податкового статусу субагента має значення, чи не підпадає його діяльність під ознаки постійного представництва нерезидента.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що якщо резидент на підставі договору або фактично має та звичайно реалізує повноваження вести переговори щодо суттєвих умов правочинів, внаслідок чого нерезидент укладає договори без суттєвої зміни таких умов, та/або укладати договори від імені нерезидента, і така діяльність здійснюється в інтересах, за рахунок та/або на користь виключно одного нерезидента та/або пов’язаних із ним осіб – нерезидентів, такий резидент для цілей оподаткування прирівнюється до постійного представництва.

🔸 ДПС також зазначає, що нерезидент не вважається таким, що має постійне представництво в Україні, якщо він здійснює діяльність через посередника – резидента в межах основної (звичайної) діяльності такого резидента та на звичайних умовах.

🔸 Разом із тим ДПС вказує, що якщо субагент надає посередницькі послуги виключно або майже виключно за рахунок, в інтересах та/або на користь одного або кількох нерезидентів, які є пов’язаними особами, такий посередник не вважається таким, що діє в межах основної (звичайної) діяльності, і визнається постійним представництвом відповідного нерезидента або кожного такого нерезидента.

✅ Щодо наслідків визнання субагента постійним представництвом

🔸 ДПС зазначає, що нерезиденти, які здійснюють господарську діяльність в Україні через постійне представництво, є платниками податку на прибуток.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що постійне представництво прирівнюється для цілей оподаткування до платника податку, який провадить діяльність незалежно від такого нерезидента.

🔸 ДПС також зазначає, що прибуток постійного представництва визначається у загальному порядку, а його обсяг обчислюється відповідно до принципу «витягнутої руки» та положень ст. 39 ПКУ.

🔸 ДПС прямо вказує, що якщо діяльність субагента здійснюється виключно за рахунок, в інтересах та/або на користь одного або кількох осіб – нерезидентів, які є пов’язаними особами, такий субагент підпадає під визначення постійного представництва нерезидента та є платником податку на прибуток як особа, що здійснює діяльність на території України через постійне представництво.

✅ Щодо застосування міжнародного договору при виплаті роялті

🔸 ДПС зазначає, що правила міжнародного договору України можуть застосовуватися у разі, якщо вони встановлюють інші правила, ніж ПКУ.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що податковий агент має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або понижену ставку податку під час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу, коли така умова передбачена міжнародним договором, і є резидентом країни, з якою Україна уклала чинний міжнародний договір.

🔸 ДПС зазначає, що застосування міжнародного договору в частині звільнення від оподаткування або пониженої ставки дозволяється лише за умови надання нерезидентом документа, який підтверджує його статус податкового резидента згідно з п. 103.4 ПКУ.

🔸 ДПС окремо вказує, що агент, номінальний утримувач або особа, яка виконує лише посередницькі функції щодо доходу, не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу.

🔸 У цій ІПК ДПС також зазначає, що якщо безпосередній отримувач доходу з джерелом походження з України не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем такого доходу, під час виплати застосовуються положення міжнародного договору України з країною резидентства відповідного бенефіціарного (фактичного) отримувача такого доходу.

🔸 ДПС додатково вказує, що для цього особі – податковому агенту мають бути надані документи, передбачені абз. 4–6 п. 103.2 ПКУ, зокрема заява від безпосереднього отримувача доходу про відсутність у нього статусу бенефіціарного отримувача, заява від бенефіціарного отримувача про наявність такого статусу, документи на підтвердження цього статусу та документ про податкове резидентство.

✅ Щодо питань 4–6

🔸 ІПК містить загальне посилання на порядок оподаткування доходів нерезидента, на правила утримання податку при виплаті на користь нерезидента або уповноваженої ним особи, а також на можливий вплив статусу субагента як постійного представництва.

🔸 Окремої прямої відповіді на питання про оподаткування суми роялті, яка перераховується Агенту, не будучи його доходом, у фінальній частині ІПК не наведено.

🔸 Окремої прямої відповіді на питання про правильність моделі, за якої субагент виплачує дохід агенту-нерезиденту, а податок утримується на користь правовласника – нерезидента, ІПК не містить.

🔸 Окремої прямої відповіді на питання про можливість утримання та перерахування податку субагентом – резидентом у ситуації, коли дохід фактично нараховується на користь Агента – нерезидента, але не виплачується субагентом Агенту, ІПК не містить.

📚 Норми, на які посилається ДПС

🔸 ст. 52 ПКУ

🔸 пп. 14.1.225 ПКУ

🔸 пп. 14.1.193 ПКУ, зокрема абзаци 11–15 цього підпункту

🔸 п. 3.2 ПКУ

🔸 пп. 141.4.1 ПКУ, пп. 141.4.2 ПКУ, пп. 141.4.7 ПКУ

🔸 пп. 133.2.2 ПКУ

🔸 ст. 39 ПКУ

🔸 п. 103.1 ПКУ, п. 103.2 ПКУ, абз. 4–6 п. 103.2 ПКУ, п. 103.3 ПКУ, п. 103.4 ПКУ

❗️ Застереження від команди First Pro Tax

👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.
👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.
🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.
У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:
📞 097-191-20-20
📧 v.smerdov@1tax.com.ua