💬 Джерело
ІПК ДПС від 02.12.2024 № 5507/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК
📌 Ситуація із звернення
🔸 Між товариством та резидентом Німеччини укладено угоду про надання ліцензії на технологію.
🔸 За цією угодою нерезидент надає товариству невиключну обмежену відкличну ліцензію на використання ліцензованих матеріалів та ноу-хау.
🔸 Ліцензія охоплює технічні характеристики та конструкцію обладнання вітрогенератора, концепції, посібники, довідники і процеси щодо користування, встановлення та обслуговування такого обладнання, а також програмне забезпечення і прошивку системи зв’язку.
🔸 Окремо товариство отримує невиключну обмежену ліцензію без права передачі третім особам на використання корпоративної торгової марки резидента Німеччини та друкованих, інших матеріалів чи електронних пристроїв.
🔸 Договором передбачено сплату ліцензійної винагороди за користування ліцензією, яку товариство розглядає як виплату роялті.
🔸 Нерезидент – контрагент товариства має організаційно-правову форму командитного товариства.
🤔 Питання платника податків
🔸 Чи правильно товариство розуміє, що резидент Німеччини у формі командитного товариства не є фактичним (бенефіціарним) власником роялті для цілей застосування міжнародного договору про уникнення подвійного оподаткування?
🔸 Якщо відповідь на перше питання є позитивною, чи застосовуються до виплати роялті на користь такого нерезидента положення абз. 4 – 6 п. 103.2 ПКУ у випадку, коли отримувач доходу не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу?
🔸 Якщо відповідь на перше питання є позитивною, чи можуть положення ст. 12 Угоди між Україною і Федеративною Республікою Німеччина застосовуватися для неоподаткування роялті в Україні з огляду на те, що партнери з організаційно-правовими формами Co.KG, SE та GmbH також є резидентами Німеччини, що підтверджується довідками?
🔸 Якщо відповідь на перше питання є позитивною, чи застосовується до такої операції пп. 140.5.7 ПКУ щодо збільшення фінансового результату до оподаткування на всю суму витрат з нарахування роялті?
📝 Відповідь ДПС
✅ Щодо кваліфікації виплат як роялті
🔸 ДПС зазначає, що якщо за умовами ліцензійного договору платнику надається право використовувати об’єкт права інтелектуальної власності, зокрема торговельну марку, без права її продажу або іншого відчуження, винагорода за таке використання підпадає під визначення роялті.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що платіж за використання торговельної марки, креслення та ноу-хау є роялті у розумінні ПКУ.
🔸 Такі доходи нерезидента з джерелом їх походження з України у загальному порядку оподатковуються за ставкою 15 % під час виплати, якщо інше не передбачено міжнародним договором України.
✅ Щодо застосування Угоди з Німеччиною до роялті
🔸 ДПС зазначає, що положення ст. 12 Угоди між Україною і Федеративною Республікою Німеччина застосовуються лише за умови, що отримувач роялті є резидентом Німеччини у розумінні Угоди та фактичним (бенефіціарним) власником такого доходу.
🔸 Якщо виплата є роялті у межах пп. «a» п. 4 ст. 12 Угоди і її отримувач є резидентом Німеччини та фактичним власником роялті, застосовується режим оподаткування, передбачений п. 2 ст. 12 Угоди.
🔸 Якщо виплата є роялті у межах пп. «b» п. 4 ст. 12 Угоди і її отримувач є резидентом Німеччини та фактичним власником роялті, такі роялті підлягають оподаткуванню лише у Німеччині і звільняються від оподаткування в Україні згідно з п. 3 ст. 12 Угоди.
✅ Щодо статусу командитного товариства Co.KG для цілей Угоди
🔸 ДПС окремо звертає увагу на підхід до «партнерств», які для цілей оподаткування є повністю або частково фіскально прозорими.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що якщо отримувачем роялті є особа, яка за законодавством Німеччини є «партнерством», а доходи розподіляються між учасниками пропорційно їх часткам, то саме таке «партнерство» не може користуватися перевагами міжнародного договору як самостійний одержувач доходу.
🔸 ДПС зазначає, що переваги в оподаткуванні роялті, передбачені, зокрема, п. 3 ст. 12 Угоди, можуть застосовуватись лише до тих учасників «партнерства», які у розумінні Угоди є резидентами Німеччини та фактичними (бенефіціарними) власниками таких роялті.
🔸 Водночас ІПК не містить прямої окремої відповіді у формі підтвердження або спростування тези платника про те, що саме резидент Німеччини у формі командитного товариства не є фактичним (бенефіціарним) власником роялті. ДПС викладає загальний підхід до «партнерств» і застосування Угоди до їх учасників.
✅ Щодо застосування ст. 103 ПКУ
🔸 ДПС зазначає, що застосування міжнародного договору України можливе шляхом звільнення від оподаткування, зменшення ставки податку або повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку потрібно було сплатити відповідно до міжнародного договору.
🔸 Податковий агент має право самостійно застосувати звільнення або знижену ставку під час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним отримувачем доходу та резидентом держави, з якою укладено міжнародний договір України.
🔸 Для застосування міжнародного договору потрібна довідка про резидентство нерезидента, видана компетентним органом відповідної держави, належним чином легалізована і перекладена відповідно до законодавства України.
🔸 ІПК містить загальне посилання на ст. 103 ПКУ, але не містить окремої прямої відповіді на питання щодо застосування саме абз. 4 – 6 п. 103.2 ПКУ у сформульованому платником вигляді.
✅ Щодо збільшення фінансового результату на суму роялті
🔸 ДПС зазначає, що відповідно до пп. 140.5.7 ПКУ фінансовий результат податкового періоду збільшується на суму витрат з нарахування роялті у повному обсязі, якщо роялті нараховані на користь нерезидента, який не підлягає оподаткуванню щодо роялті у державі свого резидентства.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що якщо учасники командитного товариства, які отримують роялті, не є платниками податку з такого платежу, резидент України – платник податку на прибуток повинен збільшити фінансовий результат до оподаткування на всю суму нарахованого роялті.
✅ Щодо контрольованих операцій і можливих інших різниць
🔸 ДПС додатково повідомляє, що постановою Кабінету Міністрів України від 04.07.2017 № 480 до переліку організаційно-правових форм нерезидентів, які не сплачують податок на прибуток або не є податковими резидентами держави реєстрації, включено Co.KG.
🔸 У зв’язку з цим ДПС зазначає, що операції з виплати роялті резиденту Німеччини з організаційно-правовою формою Co.KG можуть підпадати під визначення контрольованих за пп. «г» пп. 39.2.1.1 ПКУ у разі досягнення вартісних критеріїв.
🔸 Також ДПС вказує, що у такому випадку можуть виникати різниці згідно з пп. 140.5.6 ПКУ.
📚 Норми, на які посилається ДПС
🔸 ст. 3 ПКУ
🔸 п. 1.1 ПКУ
🔸 пп. 5.1 – 5.3 ПКУ
🔸 пп. 14.1.225 ПКУ
🔸 абз. «в» пп. 141.4.1 ПКУ
🔸 пп. 141.4.2 ПКУ
🔸 п. 103.1 ПКУ
🔸 п. 103.2 ПКУ
🔸 п. 103.4 ПКУ
🔸 п. 103.5 ПКУ
🔸 пп. 4 пп. 140.5.7 ПКУ
🔸 пп. «г» пп. 39.2.1.1 ПКУ
🔸 пп. 140.5.6 ПКУ
🔸 ст. 52 ПКУ
🔸 статті 418, 420, 492, 493, 494, 495, частина перша статті 1107, частина перша статті 1108 Цивільного кодексу України
🔸 ст. 1, ст. 2, п. 1 ст. 3, п. 2 ст. 3, ст. 4, ст. 12 Угоди між Україною і Федеративною Республікою Німеччина про уникнення подвійного оподаткування стосовно податків на доход і майно, ратифікованої Законом України № 449/95-ВР від 22.11.1995
🔸 постанова Кабінету Міністрів України від 04 липня 2017 року № 480 «Про затвердження переліку організаційно-правових форм нерезидентів, які не сплачують податок на прибуток (корпоративний податок), у тому числі податок з доходів, отриманих за межами держави реєстрації таких нерезидентів, та/або не є податковими резидентами держави, в якій вони зареєстровані як юридичні особи»
🔸 Коментарі до ст. 1 Модельної податкової конвенції Організації економічного співробітництва і розвитку
❗️ Застереження від команди First Pro Tax
👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.
👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.
🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.
У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:
📞 097-191-20-20
📧 v.smerdov@1tax.com.ua