💬 Джерело

ІПК ДПС від 01.04.2024 № 1733/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК

📌 Ситуація із звернення

🔸 Товариство повідомило, що його єдиним акціонером є юридична особа – резидент Республіки Кіпр.

🔸 До липня 2021 року єдиним акціонером Товариства була юридична особа – резидент Республіки Польща.

🔸 Польський акціонер неодноразово здійснював грошові та майнові інвестиції шляхом збільшення статутного капіталу Товариства за рахунок додаткових внесків.

🔸 Загальна вартість таких інвестицій перевищувала 100 000 євро.

🔸 У подальшому юридична особа – резидент Республіки Польща припинила діяльність у зв’язку із завершенням транскордонного злиття шляхом поглинання її фірмою – резидентом Республіки Кіпр.

🔸 Кіпрська компанія є повним правонаступником польської компанії.

🤔 Питання платника податків

🔸 Чи можна в описаній ситуації вважати, що правонаступник – резидент Республіки Кіпр виконав умови пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр щодо інвестування в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100 000 євро?

🔸 Чи може Товариство надалі при виплаті дивідендів на користь нерезидента – резидента Республіки Кіпр застосовувати ставку 5% від загальної суми дивідендів, передбачену пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції?

📝 Відповідь ДПС

✅ Щодо загального підходу до оподаткування дивідендів нерезиденту

🔸 ДПС зазначає, що дивіденди, які виплачуються нерезиденту з джерелом їх походження з України, у загальному порядку оподатковуються за правилами пп. 141.4.2 ПКУ за ставкою 15%, якщо інше не передбачено міжнародним договором України, чинним на дату виплати доходу.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що за наявності чинного міжнародного договору застосовуються правила такого договору.

✅ Щодо можливості застосування ставки 5% за Конвенцією з Кіпром

🔸 ДПС зазначає, що при виплаті резидентом України дивідендів на користь особи, яка є компанією, резидентом Кіпру, не є «товариством» у розумінні Конвенції та є фактичним власником дивідендів, може застосовуватися ставка 5%, якщо виконуються умови, передбачені пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції.

🔸 ДПС прямо називає такими умовами безпосереднє володіння не менше ніж 20% капіталу компанії, що сплачує дивіденди, та інвестування в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100 000 євро.

✅ Щодо розуміння інвестування для цілей пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції

🔸 ДПС зазначає, що Конвенція не визначає поняття «інвестування», тому це поняття має тлумачитися відповідно до законодавства України.

🔸 Водночас ДПС вказує, що норма пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції, крім вартісного критерію у розмірі не менше 100 000 євро, не містить застережень щодо виду або форми інвестування.

🔸 У цій ІПК ДПС окремо зазначає, що йдеться, зокрема, про відсутність у Конвенції застережень щодо придбання корпоративних прав шляхом прямого внеску до статутного капіталу та/або шляхом купівлі корпоративних прав у попереднього власника.

✅ Щодо статусу фактичного власника доходу і застосування міжнародного договору

🔸 ДПС зазначає, що податковий агент має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку, передбачену міжнародним договором України, під час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу, коли така умова передбачена договором, і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

🔸 ДПС наводить положення ПКУ щодо того, кого вважають бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу для цілей застосування пониженої ставки до дивідендів, а також перелік ознак, за яких особа не вважається таким отримувачем.

🔸 ДПС також зазначає, що якщо безпосередній отримувач доходу не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем, застосовуються положення міжнародного договору України з країною резиденції відповідного бенефіціарного отримувача за наявності документів, визначених ПКУ.

✅ Щодо документального підтвердження

🔸 ДПС зазначає, що у випадках, передбачених п. 103.2 ПКУ, мають бути надані заяви та документи, визначені цим пунктом, зокрема документи, які підтверджують статус бенефіціарного (фактичного) отримувача доходу та статус податкового резидента.

🔸 У цій ІПК ДПС окремо вказує, що чинне законодавство не встановлює форму єдиного документа, який підтверджує статус контрагента як бенефіціарного (фактичного) отримувача доходу на момент виплати.

✅ Щодо індивідуальної оцінки конкретних операцій

🔸 ДПС зазначає, що будь-які висновки щодо податкового обліку конкретних операцій можуть надаватися лише за результатами детального вивчення умов, суттєвих обставин здійснення операцій та всіх первинних документів, якими вони супроводжувалися.

🔸 Окремої прямої відповіді у формі підтвердження, що саме у наведеній заявником ситуації кіпрський правонаступник вважається таким, що виконав умову щодо інвестування не менше 100 000 євро, у фінальній частині ІПК не наведено.

🔸 Окремого прямого висновку щодо можливості застосування Товариством ставки 5% саме до майбутніх виплат дивідендів у фінальній частині ІПК не наведено.

📚 Норми, на які посилається ДПС

🔸 ст. 52 ПКУ

🔸 п. 3.2 ПКУ

🔸 пп. 14.1.49 ПКУ

🔸 пп. 141.4.1 ПКУ

🔸 пп. «б» пп. 141.4.1 ПКУ

🔸 пп. 141.4.2 ПКУ

🔸 ст. 103 ПКУ

🔸 п. 103.1 ПКУ

🔸 абз. 1 п. 103.2 ПКУ

🔸 абз. 5 і 6 п. 103.2 ПКУ

🔸 п. 103.3 ПКУ

🔸 п. 103.4 ПКУ

🔸 ст. 1, ст. 2, п. 1 ст. 3, п. 2 ст. 3, ст. 4, п. 1 ст. 10, п. 2 ст. 10, пп. «а» п. 2 ст. 10, п. 3 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи

🔸 Протокол від 11.12.2015 до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, ратифікований Верховною Радою України 30.10.2019, який набрав чинності 28.11.2019

🔸 офіційні Коментарі до статей Модельної податкової конвенції Організації економічного співробітництва і розвитку (ОЕСР)

❗️ Застереження від команди First Pro Tax

👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.

👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.

🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.

У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:

📞 097-191-20-20

📧 v.smerdov@1tax.com.ua