💬 Джерело
ІПК ДПС від 10.01.2025 № 103/ІПК/99-00-16-01-02 ІПК
📌 Ситуація із звернення
🔸 ТОВ є мажоритарним акціонером резидента України – приватного акціонерного товариства, основним видом діяльності якого є прісноводне рибництво (аквакультура).
🔸 ПрАТ має право користування та оренди земельних ділянок водного фонду з відповідним цільовим призначенням для рибогосподарських потреб та використовує їх безпосередньо для вирощування риби в умовах аквакультури.
🔸 Власниками акцій ПрАТ є фізичні та юридичні особи, а до структури власності ПрАТ входять також юридичні особи – резиденти Республіки Кіпр.
🔸 Власником ТОВ є компанія – резидент Республіки Кіпр.
🔸 Звернення стосується оподаткування операцій з купівлі-продажу акцій ПрАТ, де продавцем є юридична особа – резидент Республіки Кіпр, а покупцем – юридична особа – резидент України.
🤔 Питання платника податків
🔸 Що слід розуміти під терміном «нерухоме майно, яке є об’єктом господарської діяльності», який згадується у ст. 3 Протоколу про внесення змін до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи.
🔸 Чи охоплює цей термін земельні ділянки, які перебувають у постійному користуванні та оренді ПрАТ для рибогосподарських потреб.
🔸 Чи охоплює цей термін земельні ділянки для ведення підсобного сільського господарства.
🔸 Чи охоплює цей термін об’єкти нерухомості (будівлі).
🔸 Чи охоплює цей термін гідротехнічні споруди рибогосподарських технологічних водойм, як власні, так і орендовані, які використовуються безпосередньо у виробничій діяльності ПрАТ.
📝 Відповідь ДПС
✅ Щодо загального правила оподаткування прибутку нерезидента від відчуження корпоративних прав
🔸 ДПС зазначає, що прибуток нерезидента від відчуження корпоративних прав, які підпадають під дію пп. «е» пп. 141.4.1 ПКУ, оподатковується відповідно до пп. 141.4.2 ПКУ за ставкою 15 відсотків, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що такий прибуток визначається як позитивна різниця між доходом від продажу корпоративних прав та документально підтвердженими витратами нерезидента на їх придбання.
✅ Щодо застосування Конвенції між Україною та Республікою Кіпр
🔸 ДПС зазначає, що положення Конвенції поширюються на осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав, та застосовуються, зокрема, до податку на прибуток підприємств в Україні.
🔸 ДПС вказує, що доходи резидента Договірної Держави від відчуження цінних паперів та корпоративних прав є предметом регулювання ст. 13 Конвенції.
🔸 ДПС наводить, що за п. 4 ст. 13 Конвенції доходи від відчуження акцій, які більш як на 50 відсотків отримують свою вартість прямо або опосередковано від нерухомого майна, розташованого в іншій Договірній Державі, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі.
🔸 Разом з цим ДПС звертає увагу на п. 5 ст. 13 Конвенції, за яким п. 4 не застосовується, зокрема, до доходів від відчуження акцій, коли нерухоме майно, з якого акції отримали свою оцінку (вартість), є нерухомим майном, яке є об’єктом господарської діяльності.
✅ Щодо терміна «нерухоме майно, яке є об’єктом господарської діяльності»
🔸 ДПС зазначає, що самою Конвенцією цей термін не визначено.
🔸 ДПС вказує, що цей термін не можна розглядати як самостійне поняття, оскільки він використовується у ст. 13 Конвенції для визначення нерухомого майна, з якого акції, що відчужуються, отримують свою оцінку (вартість), та для встановлення правил оподаткування доходів від такого відчуження.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що при практичному застосуванні ст. 13 Конвенції в Україні слід керуватись нормами податкового законодавства України, оскільки за п. 2 ст. 3 Конвенції термін, не визначений у Конвенції, має значення, яке надається йому законодавством відповідної Держави, якщо з контексту не випливає інше.
🔸 ДПС зазначає, що в цій частині слід керуватись пп. «е» пп. 141.4.1 ПКУ, яким регулюється порядок оподаткування доходів нерезидента від відчуження акцій або корпоративних прав у статутному капіталі юридичної особи – резидента України, вартість яких утворюється за рахунок нерухомого майна, розташованого в Україні, яке використовується такою особою у господарській діяльності.
🔸 ДПС також посилається на визначення господарської діяльності, наведене у пп. 14.1.36 ПКУ.
✅ Щодо підсумкового висновку ДПС у цій ІПК
🔸 ДПС зазначає, що якщо особа, яка у розумінні Конвенції є резидентом Кіпру, отримує доходи від відчуження акцій, на які з урахуванням п. 5 ст. 13 Конвенції не поширюється дія п. 4 ст. 13 Конвенції, зокрема акцій, які у контексті ПКУ більш як на 50 відсотків отримують свою вартість прямо або опосередковано від нерухомого майна, розташованого в Україні, що є об’єктом господарської діяльності, такі доходи підпадають під дію п. 6 ст. 13 Конвенції.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що за п. 6 ст. 13 Конвенції такі доходи підлягають оподаткуванню лише в Республіці Кіпр за умови, що доходи від відчуження таких акцій, отримані податковими резидентами Кіпру, за правилами кіпрського податкового законодавства є об’єктом оподаткування.
✅ Щодо окремого переліку конкретних активів, наведених у зверненні
🔸 Окремого прямого висновку щодо кожного із зазначених у зверненні об’єктів, зокрема щодо земельних ділянок у постійному користуванні, орендованих земельних ділянок, земельних ділянок для ведення підсобного сільського господарства, будівель та гідротехнічних споруд, у фінальній частині ІПК не наведено.
📚 Норми, на які посилається ДПС
🔸 ст. 52 ПКУ.
🔸 ст. 3 ПКУ.
🔸 пп. 14.1.36 ПКУ.
🔸 п. 141.4 ПКУ.
🔸 пп. 141.4.1 ПКУ.
🔸 пп. «е» пп. 141.4.1 ПКУ.
🔸 пп. «а» пп. 141.4.11 ПКУ.
🔸 пп. 141.4.2 ПКУ.
🔸 ст. 1, ст. 2, п. 1 – 2 ст. 3, п. 1 ст. 4, ст. 6, п. 1 та п. 4 – 6 ст. 13 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи із змінами, внесеними до неї Протоколом від 11.12.2015, ратифікованим Законом України № 243-IX від 30.10.2019.
❗️ Застереження від команди First Pro Tax
👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.
👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.
🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.
У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:
📞 097-191-20-20
📧 v.smerdov@1tax.com.ua