📝 Щодо визначення постійного представництва іноземної компанії в Україні

Розберімося на прикладі Постанови КАС ВС № 280/4264/21 від 20.03.2025 р., де Верховний Суд задовольнив касаційну скаргу, скасувавши оскаржуване судове рішення та залишивши чинним рішення суду першої інстанції, яке було прийняте на користь ДПС.

https://reyestr.court.gov.ua/Review/126136681

⚖️ Суть спору:

Чи мала місце діяльність іноземної компанії на території України через постійне представництво, що, відповідно, змінює ставку податку на репатріацію щодо дивідендів на користь такої компанії – з 5 % на 15 %?

💡 Позиція податкової:

Платник виплатив дивіденди нерезиденту із застосуванням пільгової ставки 5 %. Проте фактична діяльність нерезидента в Україні (через осіб, які підписували угоди та контролювали активи) свідчить про наявність постійного представництва. А отже, застосуванню підлягає ставка 15 % (загальна ставка податку на репатріацію без урахування Конвенції).

🏢 Позиція ТОВ:

Компанія вважає, що ставка 5 % податку на прибуток нерезидента при виплаті дивідендів компанії резиденту Кіпру застосована правомірно, оскільки резидент Кіпру не має постійного представництва в Україні та не веде тут господарської діяльності. Дії її акціонерів не створюють постійного представництва.

🔍 Висновки судів попередніх інстанцій:

🔹 Суд першої інстанції відмовив у задоволенні позову, вважаючи, що нерезидент має постійне представництво в Україні через спільних бенефіціарів, діяльність яких виходить за межі допоміжних функцій, а отже така діяльність бенефіціарів створює ознаки постійного представництва. Відповідно, до дивідендів мала застосовуватись ставка податку 15 %.

🔹 Суд апеляційної інстанції скасував рішення першої інстанції та задовольнив позов. Апеляційний суд дійшов висновку, що участь спільних бенефіціарів у загальних зборах не є ознакою створення постійного представництва, а платник податку обґрунтовано застосував ставку 5 %. Також зазначено, що до 23 травня 2020 року законодавство не містило чітких норм щодо оподаткування подібних операцій.

🔒 Позиція Верховного Суду:

Діяльність спільних бенефіціарів, які виконували управлінські функції та укладали важливі угоди від імені компанії-нерезидента в Україні, була достатньо тісно пов’язана з основною господарською діяльністю компанії. Такі дії фактично створюють постійне представництво на території України. Іноземна компанія, у разі визнання щодо неї постійного представництва на території України, зобов’язана сплачувати податок на репатріацію в загальному розмірі (15%), а не з використанням зниженої ставки, встановленої для дивідендів, що виплачують нерезидентам.

✅ Рекомендації:

🔎 Рекомендуємо ретельно оцінювати діяльність ваших іноземних компаній та іноземних структур, в цілому. Дуже важливо враховувати, ким та яким чином керується іноземна компанія, кому та на які повноваження видавались нею довіреності (чим ширше повноваження, тим більший ризик), чи включають такі повноваження право розпорядження рахунками іноземної компанії тощо.

Оскільки активність податкової служби щодо перевірки зазначених питань суттєво збільшилась, команда First Pro Tax може провести оцінку відповідних ризиків щодо ваших іноземних структур та надати рекомендації по їх зниженню:

📞 097-191-20-20

📧 v.smerdov@1tax.com.ua

Всі податкові сервіси юридичної компанії First Pro Tax за посиланням: https://www.1tax.com.ua/services/tax-services/

Записи наших вебінарів ви можете знайти на нашому YouTube-каналі https://www.youtube.com/@FirstProTax