💬 Джерело

ІПК ДПС від 17.12.2024 № 5743/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК

📌 Ситуація із звернення

🔸 Товариство є дочірнім підприємством в Україні позикодавця, який є податковим резидентом Федеративної Республіки Німеччина.

🔸 Товариство здійснює господарську діяльність із надання послуг з давальницької переробки шкіряних матеріалів.

🔸 Для фінансування цієї діяльності Товариство отримало позики від позикодавця на підставі укладених договорів позики, які є чинними на дату звернення.

🔸 На виконання умов договорів позики Товариство планує виплачувати проценти на користь позикодавця-нерезидента.

🤔 Питання платника податків

🔸 Чи має Товариство право застосувати понижену ставку 5 % податку на доходи нерезидентів під час виплати доходу у вигляді процентів на користь позикодавця за договорами позики на підставі пп. b) ч. 2 ст. 11 Конвенції між Урядом України та Урядом Федеративної Республіки Німеччина про уникнення подвійного оподаткування та абзацу першого пп. 141.4.2 ПКУ?

📝 Відповідь ДПС

✅ Щодо оподаткування процентів, що виплачуються нерезиденту

🔸 ДПС зазначає, що проценти, які сплачуються нерезиденту з джерелом їх походження з України, належать до доходів нерезидента, що оподатковуються в порядку, визначеному п. 141.4 ПКУ.

🔸 У загальному порядку такі доходи підлягають оподаткуванню за ставкою 15 %, якщо інше не передбачено міжнародним договором України, що набрав чинності.

✅ Щодо застосування положень Угоди між Україною та Німеччиною

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що до доходів у вигляді процентів, які виникають в Україні та отримуються резидентом Німеччини, що фактично має право на такі проценти, застосовуються правила ст. 11 Угоди між Україною і Федеративною Республікою Німеччина про уникнення подвійного оподаткування.

🔸 ДПС зазначає, що ставка податку не повинна перевищувати 2 % від валової суми процентів, якщо проценти сплачуються у зв’язку з кредитними (позиковими) відносинами, зазначеними у пп. «aa» – «cc» пп. «a» п. 2 ст. 11 Угоди.

🔸 В усіх інших випадках податок, що стягується з процентів, які виникають в Україні та сплачуються їх фактичному власнику – резиденту Німеччини, відповідно до пп. «b» п. 2 ст. 11 Угоди не повинен перевищувати 5 % від валової суми процентів.

🔸 При цьому ДПС окремо зазначає, що виплата резиденту Німеччини – фактичному власнику процентів за позиками, зазначеними у пп. «a» п. 3 ст. 11 Угоди, підлягає звільненню від оподаткування в Україні.

✅ Щодо умов застосування пониженої ставки або звільнення

🔸 ДПС вказує, що застосування міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування, зменшення ставки податку або повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезидент має сплатити відповідно до міжнародного договору.

🔸 Особа, яка є податковим агентом, має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або понижену ставку податку на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу, якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором, і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

🔸 ДПС зазначає, що застосування пониженої ставки або звільнення дозволяється лише за умови надання нерезидентом податковому агенту документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами п. 103.4 ПКУ.

🔸 Підставою для звільнення або зменшення оподаткування є подання нерезидентом довідки або її нотаріально засвідченої копії, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

🔸 ДПС також зазначає, що така довідка повинна бути видана компетентним органом відповідної країни, належним чином легалізована та перекладена відповідно до законодавства України.

✅ Щодо обмеження застосування положень ст. 11 Угоди

🔸 ДПС звертає увагу на п. 7 ст. 11 Угоди, відповідно до якого якщо через особливі відносини між платником і особою, яка фактично має право на проценти, або між ними обома і будь-якою третьою особою, сума процентів перевищує суму, яка була б погоджена за відсутності таких відносин, положення ст. 11 Угоди застосовуються лише до останньої згаданої суми.

🔸 Щодо надмірної частини платежу ДПС зазначає, що вона підлягає оподаткуванню відповідно до законодавства кожної Договірної Держави з належним урахуванням інших положень Угоди.

📚 Норми, на які посилається ДПС

🔸 ст. 52 ПКУ.

🔸 п. 1.1 ст. 1 ПКУ.

🔸 пп. 14.1.267 п. 14.1 ст. 14 ПКУ.

🔸 пп. 14.1.258 п. 14.1 ст. 14 ПКУ.

🔸 пп. 14.1.206 п. 14.1 ст. 14 ПКУ.

🔸 п. 141.4 ст. 141 ПКУ.

🔸 пп. «а» пп. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 ПКУ.

🔸 пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПКУ.

🔸 ст. 3 ПКУ.

🔸 ст. 103 ПКУ, зокрема пп. 103.1, 103.2, 103.4, 103.5.

🔸 Угода між Україною і Федеративною Республікою Німеччина про уникнення подвійного оподаткування стосовно податків на доход і майно, ратифікована Законом України № 449/95-ВР від 22.11.1995.

🔸 ст. 1 Угоди.

🔸 п. 3 ст. 2 Угоди.

🔸 ст. 3 Угоди, зокрема п. 2 ст. 3.

🔸 ст. 4 Угоди.

🔸 ст. 11 Угоди, зокрема пп. «a» і «b» п. 2, п. 3, п. 4, п. 7.

❗️ Застереження від команди First Pro Tax

👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.

👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.

🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.

У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:

📞 097-191-20-20

📧 v.smerdov@1tax.com.ua