💬 Джерело
ІПК ДПС від 26.10.2023 № 3775/ІПК/99-00-21-02-02-06
📌 Ситуація із звернення
🔸 Засновником та єдиним учасником Товариства є юридична особа, створена та діюча за законодавством Австрії.
🔸 У зв’язку з планованою виплатою дивідендів такому учаснику Товариство звернулося за роз’ясненням щодо застосування положень Конвенції між Урядом Республіки Австрія та Урядом України про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і на майно.
🤔 Питання платника податків
🔸 Яке значення має термін «товариство», наведений у п. «а» ч. 2 ст. 10 Конвенції, та як його слід застосовувати до податкового законодавства України?
🔸 Яка ставка податку підлягає застосуванню при декларуванні та сплаті податку на доходи нерезидента з джерелом походження з України під час виплати дивідендів – 5 відсотків чи 10 відсотків загальної суми дивідендів?
📝 Відповідь ДПС
✅ Щодо оподаткування дивідендів нерезидента за ПКУ
🔸 ДПС зазначає, що дивіденди, які сплачуються резидентом на користь нерезидента, належать до доходів нерезидента з джерелом їх походження з України.
🔸 Такі доходи підлягають оподаткуванню за правилами пп. 141.4.2 ПКУ, якщо інше не передбачено міжнародним договором України, що набрав чинності.
✅ Щодо застосування Конвенції з Австрією
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що якщо міжнародним договором України встановлено інші правила, ніж передбачені ПКУ, застосовуються правила міжнародного договору.
🔸 ДПС виходить з того, що положення Конвенції з Австрією застосовуються до осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав, та до податків, на які поширюється Конвенція, зокрема в Україні – до податку на прибуток підприємств, а в Австрії – до корпоративного податку.
✅ Щодо розуміння особи, компанії та партнерства у контексті Конвенції
🔸 ДПС зазначає, що у розумінні Конвенції термін «особа» включає фізичну особу, компанію та будь-яке інше об’єднання осіб.
🔸 Термін «компанія» для цілей Конвенції означає будь-яке корпоративне об’єднання або іншу організацію, що розглядається для цілей оподаткування як корпоративне об’єднання.
🔸 ДПС окремо вказує, що термін «партнерство» Конвенцією не визначено, тому при його застосуванні слід враховувати п. 2 ст. 3 Конвенції.
🔸 Також у цій ІПК ДПС посилається на офіційні Коментарі до Модельної податкової конвенції ОЕСР і зазначає, що «компанією», як правило, є комерційна організація зі статусом юридичної особи, капітал якої поділений на частки між учасниками, а прибуток у країні резиденції оподатковується корпоративним податком.
🔸 Водночас ДПС вказує, що «партнерство», як правило, не є юридичною особою, розглядається як фіскально прозоре та не оподатковується корпоративним податком на власному рівні. У зв’язку з цим таке партнерство, за викладом ІПК, не може користуватися перевагами міжнародного договору.
✅ Щодо ставки податку за ст. 10 Конвенції
🔸 ДПС зазначає, що у разі виплати українською особою, яка є «компанією» у розумінні Конвенції та резидентом України, доходів, що відповідають визначенню «дивіденди», на користь особи, яка є резидентом Австрії, «компанією», не є «партнерством» у розумінні Конвенції та є фактичним власником дивідендів, ставка, передбачена п. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції, застосовується за умови, що така особа безпосередньо володіє щонайменше 10 відсотками капіталу української компанії, яка виплачує дивіденди.
🔸 У цьому випадку застосовується ставка 5 відсотків від загальної суми дивідендів.
🔸 В усіх інших випадках, за висновком ДПС, застосовується ставка, встановлена п. «b» п. 2 ст. 10 Конвенції.
🔸 ІПК містить саме ставку 15 відсотків в усіх інших випадках відповідно до тексту ст. 10 Конвенції, а не 10 відсотків.
📚 Норми, на які посилається ДПС
🔸 ст. 3 ПКУ, ст. 52 ПКУ, пп. 14.1.49 ПКУ, пп. 39.2.1.1 ПКУ, пп. 141.4.1 ПКУ, пп. «б» пп. 141.4.1 ПКУ, пп. 141.4.2 ПКУ
🔸 ст. 1, ст. 2, п. 1 ст. 3, п. 2 ст. 3, ст. 4, п. 1 ст. 10, п. 2 ст. 10, п. 3 ст. 10 Конвенції між Урядом Республіки Австрія та Урядом України про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і на майно, ратифікованої Законом України від 17.03.1999 № 500-ХІV, із змінами, внесеними Протоколом, ратифікованим Законом України № 1099-IX від 16.12.2020
🔸 ст. 1, ст. 10 Модельної податкової конвенції Організації економічного співробітництва і розвитку
❗️ Застереження від команди First Pro Tax
👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.
👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.
🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.
У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:
📞 097-191-20-20
📧 v.smerdov@1tax.com.ua