💬 Джерело

ІПК ДПС від 25.09.2023 № 3159/ІПК/99-00-21-02-02-06

📌 Ситуація із звернення

🔸 Товариство перебуває на загальній системі оподаткування.

🔸 Основним видом його господарської діяльності є оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами.

🔸 Єдиним учасником Товариства є компанія, створена та зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр.

🔸 У 2022 році рішеннями учасника було вирішено розподілити чистий прибуток Товариства та виплатити дивіденди за 2016–2020 роки.

🔸 В І кварталі 2022 року Товариство виплатило дивіденди на користь кіпрської компанії із застосуванням пониженої ставки податку на доходи нерезидента у розмірі 5%.

🔸 Учасниками цієї компанії-нерезидента є дві компанії, учасниками яких є фізичні особи – податкові резиденти Республіки Кіпр.

🔸 У зверненні зазначено, що саме ці фізичні особи є кінцевими бенефіціарними отримувачами доходу у вигляді дивідендів, виплачених Товариством.

🤔 Питання платника податків

🔸 Чи відповідає застосування Товариством у 2022 році ставки 5% при виплаті дивідендів юридичній особі – резиденту Республіки Кіпр вимогам ст. 103 ПКУ та пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування?

📝 Відповідь ДПС

✅ Щодо загального правила оподаткування дивідендів нерезидента

🔸 ДПС зазначає, що дивіденди, які виплачуються нерезиденту з джерелом їх походження з України, у загальному порядку оподатковуються за правилами пп. 141.4.2 ПКУ.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що інший порядок може застосовуватися, якщо це прямо передбачено міжнародним договором України з державою резиденції особи, на користь якої здійснюється виплата.

✅ Щодо умов застосування пониженої ставки за Конвенцією з Кіпром

🔸 ДПС зазначає, що при виплаті дивідендів резидентом України на користь особи, яка є компанією, резидентом Кіпру та фактичним власником дивідендів, може застосовуватися ставка, передбачена пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що для застосування ставки 5% така особа має бути компанією, яка не є товариством, безпосередньо володіти щонайменше 20% капіталу компанії, що сплачує дивіденди, та інвестувати в придбання акцій чи інших прав цієї компанії суму в еквіваленті не менше 100000 євро.

🔸 ДПС окремо зазначає, що в усіх інших випадках застосовується ставка, встановлена пп. «b» п. 2 ст. 10 Конвенції.

✅ Щодо статусу бенефіціарного отримувача доходу

🔸 ДПС зазначає, що право на застосування пониженої ставки за міжнародним договором пов’язується, зокрема, зі статусом бенефіціарного (фактичного) отримувача доходу.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що бенефіціарним отримувачем для цілей застосування пониженої ставки вважається особа, яка має право на отримання доходу та є вигодоотримувачем щодо нього, тобто має право фактично розпоряджатися таким доходом.

🔸 ДПС також зазначає, що особа не вважається бенефіціарним отримувачем, якщо вона є агентом, номінальним утримувачем або виконує лише посередницькі функції щодо такого доходу.

✅ Щодо випадку, коли безпосередній отримувач доходу не є бенефіціарним власником

🔸 ДПС зазначає, що якщо безпосередній отримувач доходу з джерелом походження з України не є бенефіціарним отримувачем, під час виплати такого доходу можуть застосовуватися положення міжнародного договору України з країною резиденції відповідного бенефіціарного отримувача доходу.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що за обставин, наведених у зверненні, оскільки кінцевими бенефіціарними отримувачами дивідендів є дві особи, держава резиденції яких також є Республіка Кіпр, дозволяється застосування міжнародного договору України з Республікою Кіпр у частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку.

🔸 ДПС прямо пов’язує таку можливість із наданням документів, визначених підпунктами «а» і «б» п. 103.2 ПКУ.

✅ Щодо документального підтвердження для застосування міжнародного договору

🔸 ДПС зазначає, що застосування звільнення або пониженої ставки податку за міжнародним договором можливе лише за умови надання нерезидентом документа, який підтверджує його статус податкового резидента відповідно до п. 103.4 ПКУ.

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що така довідка має бути видана компетентним органом відповідної держави, належним чином легалізована та перекладена відповідно до законодавства України.

🔸 ДПС також зазначає, що за відсутності довідки відповідно до п. 103.4 ПКУ доходи нерезидента з джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України.

✅ Щодо відповіді на поставлене питання по суті

🔸 ДПС не сформулювала індивідуальний висновок у вигляді прямого підтвердження, що саме застосування Товариством ставки 5% у наведених фактичних обставинах однозначно відповідає вимогам ст. 103 ПКУ та пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції.

🔸 Натомість ІПК містить виклад загальних умов, за яких може застосовуватися ставка, передбачена Конвенцією, а також окремо зазначає можливість застосування Конвенції з Кіпром у разі, якщо кінцеві бенефіціарні отримувачі доходу є резидентами Кіпру та надано документи, визначені підпунктами «а» і «б» п. 103.2 ПКУ.

📚 Норми, на які посилається ДПС

🔸 ст. 3 ПКУ, ст. 52 ПКУ, пп. 14.1.49 ПКУ, пп. 141.4.1 ПКУ, абз. «б» пп. 141.4.1 ПКУ, пп. 141.4.2 ПКУ, ст. 103 ПКУ, п. 103.2 ПКУ, п. 103.3 ПКУ, п. 103.4 ПКУ, п. 103.5 ПКУ, п. 103.10 ПКУ.

🔸 Конвенція між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи із змінами, внесеними до неї Протоколом від 11.12.2015, ратифікованим Верховною Радою України 30.10.2019, який набрав чинності 28.11.2019: ст. 1, ст. 2, п. 1 ст. 3, п. 2 ст. 3, ст. 4, п. 1 ст. 10, п. 2 ст. 10, п. 3 ст. 10.

🔸 Модельна податкова конвенція Організації економічного співробітництва і розвитку: Коментарі до ст. 1, ст. 3, ст. 10, підпункти 12.1–12.4 Коментарів до ст. 10.

❗️ Застереження від команди First Pro Tax

👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.

👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.

🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.

У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:

📞 097-191-20-20

📧 v.smerdov@1tax.com.ua