💬 Джерело
ІПК ДПС від 12.09.2023 № 2974/ІПК/99-00-21-02-02-06
📌 Ситуація із звернення
🔸 Власником 100 % розміщених акцій Товариства є компанія – резидент Республіки Кіпр.
🔸 У разі прийняття рішення про виплату дивідендів така кіпрська компанія матиме право на отримання дивідендів від Товариства.
🔸 Учасниками компанії – резидента Кіпру є дві юридичні особи: компанія – резидент Австрії з часткою 75 % та компанія – резидент Кіпру з часткою 25 %.
🔸 У зверненні описано три варіанти подальшого використання дивідендів, отриманих кіпрською компанією: повне використання у власній господарській діяльності, часткове використання у господарській діяльності з частковим розподілом між учасниками або повний розподіл між учасниками.
🤔 Питання платника податків
🔸 Чи має право Товариство застосувати ставку податку 5 % до дивідендів, що виплачуються компанії – резиденту Кіпру, яка володіє 100 % акцій Товариства, у ситуації, коли вся сума дивідендів використовується у господарській діяльності такої компанії?
🔸 Чи впливає на ставку податку при виплаті дивідендів на користь компанії – резидента Кіпру те, як саме вона надалі розпорядиться отриманими дивідендами, зокрема чи буде вона розподіляти їх своїм учасникам або використовувати для інвестування в інші активи?
📝 Відповідь ДПС
✅ Щодо застосування ставки 5 % за Конвенцією
🔸 ДПС зазначає, що дивіденди, які виплачуються нерезиденту з джерелом їх походження з України, у загальному порядку оподатковуються за правилами пп. 141.4.2 ПКУ, якщо інше не передбачено міжнародним договором України.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що при виплаті дивідендів резиденту Кіпру може застосовуватися ставка, передбачена ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування.
🔸 ДПС зазначає, що ставка 5 % застосовується у разі, якщо фактичним власником дивідендів є компанія, яка не є товариством, безпосередньо володіє щонайменше 20 % капіталу компанії, що сплачує дивіденди, та інвестувала в придбання акцій чи інших прав такої компанії суму в еквіваленті не менше 100000 євро.
🔸 ДПС окремо вказує, що така ставка застосовується у загальному порядку за умови, що отримувач дивідендів є резидентом Кіпру, є фактичним власником дивідендів та виконує умови, передбачені пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції.
🔸 У всіх інших випадках, тобто у разі невідповідності умовам пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції, застосовується ставка 10 %, передбачена пп. «b» п. 2 ст. 10 Конвенції.
🔸 ДПС також зазначає, що застосування пониженої ставки можливе лише за умови надання документа, який підтверджує статус податкового резидента, відповідно до вимог ст. 103 ПКУ.
🔸 За відсутності такої довідки доходи нерезидента з джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.
✅ Щодо значення статусу бенефіціарного отримувача
🔸 ДПС зазначає, що для застосування пониженої ставки за міжнародним договором нерезидент має бути бенефіціарним (фактичним) отримувачем доходу, якщо така умова передбачена відповідним міжнародним договором.
🔸 У цій ІПК ДПС наводить положення ПКУ, за якими бенефіціарним отримувачем є особа, що має право на отримання доходу та є вигодоотримувачем щодо нього, тобто має право фактично розпоряджатися таким доходом.
🔸 ДПС також зазначає, що бенефіціарним отримувачем не є особа, яка, незважаючи на формальне право на отримання доходу, є агентом, номінальним утримувачем або виконує лише посередницькі функції щодо такого доходу.
✅ Щодо подальшого розпорядження дивідендами
🔸 ДПС зазначає, що якщо компанія – резидент Республіки Кіпр, яка є безпосереднім отримувачем дивідендів, не є кінцевим бенефіціарним отримувачем такого доходу, під час виплати такого доходу дозволяється застосування міжнародного договору України з країною резиденції фактичного бенефіціарного отримувача.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що в такому випадку може застосовуватися міжнародний договір України з Республікою Кіпр або з Республікою Австрія в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку, за умови надання документів, визначених п. 103.2 ПКУ.
🔸 ДПС прямо пов’язує можливість застосування міжнародного договору з країною фактичного бенефіціарного отримувача з наявністю документів, передбачених підпунктами «а» і «б» п. 103.2 ПКУ.
🔸 Окремої прямої відповіді у вигляді самостійного висновку про те, чи впливає саме по собі подальше використання дивідендів на ставку податку в кожній із описаних ситуацій 2 і 3, у фінальній частині ІПК не наведено.
📚 Норми, на які посилається ДПС
🔸 ст. 3 ПКУ, ст. 52 ПКУ, пп. 14.1.49 ПКУ, пп. 14.1.86 ПКУ, пп. 141.4.1 ПКУ, пп. 141.4.2 ПКУ, п. 103.2 ПКУ, п. 103.3 ПКУ, п. 103.4 ПКУ, п. 103.5 ПКУ, п. 103.10 ПКУ
🔸 п. 10 ч. 1 ст. 1, п. 1 ч. 1 ст. 1, п. 10 ст. 7, ч. 1 ст. 8 Закону України від 5 липня 2012 року № 5080-VI «Про інститути спільного інвестування»
🔸 ч. 1 ст. 10, ч. 4 ст. 10 Закону України від 23 лютого 2006 року № 3480-IV «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки»
🔸 ст. 1, ст. 2, п. 1 ст. 3, ст. 4, п. 1 ст. 10, п. 2 ст. 10, п. 3 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи із змінами, внесеними до неї Протоколом від 11.12.2015, ратифікованим Верховною Радою України 30.10.2019, який набрав чинності 28.11.2019
🔸 офіційні Коментарі до статей Модельної податкової конвенції Організації економічного співробітництва і розвитку (ОЕСР)
❗️ Застереження від команди First Pro Tax
👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.
👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.
🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.
У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:
📞 097-191-20-20
📧 v.smerdov@1tax.com.ua