💬 Джерело
ІПК ДПС від 11.04.2023 № 883/ІПК/99-00-21-02-02-06
📌 Ситуація із звернення
🔸 Товариство у 2021 році здійснювало операції з придбання товарів у компанії, зареєстрованій в Італійській Республіці.
🔸 Такий нерезидент є пов’язаною особою щодо товариства, оскільки входить до однієї групи компаній і має спільних кінцевих бенефіціарних власників.
🤔 Питання платника податків
🔸 Чи є правильним підхід, за яким дохід за транзакціями, що за ПКУ розглядається як конструктивні дивіденди, не є «дивідендами» у розумінні Конвенції з Італією про уникнення подвійного оподаткування, оскільки не пов’язаний із володінням корпоративними правами.
🔸 Чи може виплата такого доходу, що за ПКУ розглядається як конструктивні дивіденди, бути звільнена від оподаткування в Україні відповідно до ст. 7 Конвенції як прибуток від підприємницької діяльності.
🔸 Чи може довідка про резидентство Італії за 2021 рік бути отримана не на момент виплати доходу, а на момент граничної дати подання звіту про контрольовані операції за відповідний рік.
🔸 Чи може товариство застосувати правила Конвенції щодо доходів нерезидента за 2021 рік, які розглядаються ПКУ як конструктивні дивіденди, за наявності довідки про резидентство за попередній рік і за умови подальшого отримання довідки за рік виплати доходу після закінчення такого року.
📝 Відповідь ДПС
✅ Щодо кваліфікації перевищення ціни у контрольованій операції
🔸 ДПС зазначає, що у разі якщо вартість товарів, придбаних у нерезидента, перевищує суму, яка відповідає принципу «витягнутої руки», сума такого перевищення для цілей оподаткування визнається дивідендами.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що це правило застосовується до операцій з пов’язаними особами – нерезидентами, якщо такі операції відповідають критеріям контрольованих операцій, установленим ст. 39 ПКУ.
🔸 Також ДПС зазначає, що такі доходи нерезидента з джерелом походження з України підлягають оподаткуванню за правилами п. 141.4 ПКУ.
✅ Щодо оподаткування в Україні за ПКУ
🔸 ДПС зазначає, що якщо виплати нерезиденту за отримані резидентом України товари, роботи чи послуги для цілей оподаткування прирівнюються до дивідендів, такі виплати є доходом нерезидента і оподатковуються відповідно до пп. 141.4.2 ПКУ.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що з суми перевищення, яка відповідає конструктивним дивідендам, резидент має утримати податок на доходи нерезидента за ставкою 15 відсотків, якщо інша ставка не встановлена міжнародним договором.
🔸 ДПС окремо зазначає, що такий податок має бути сплачений до граничної дати подання звіту про контрольовані операції за відповідний звітний рік.
✅ Щодо застосування Конвенції з Італією до таких виплат
🔸 ДПС зазначає, що у разі, якщо виплата відповідає визначенню «дивіденди» для цілей ст. 10 Конвенції, застосовуються положення саме цієї статті.
🔸 Водночас у цій ІПК ДПС вказує, що визначення «дивіденди» у п. 3 ст. 10 Конвенції не є широким, є тотожним визначенню, наведеному у ст. 10 Моделі ОЕСР, і пов’язане з володінням нерезидентом корпоративними правами в компанії, яка виплачує йому дохід у вигляді дивідендів.
🔸 ДПС зазначає, що якщо нерезидент є прямим учасником юридичної особи – резидента, яка виплачує дохід у вигляді дивідендів, застосовуються відповідні положення ст. 10 Конвенції.
🔸 Разом з тим щодо описаної у зверненні операції ДПС вказує, що доходи від реалізації товарів не регулюються окремими спеціальними статтями Конвенції та є доходами, отриманими резидентом Італії від резидента України у зв’язку зі здійсненням звичайної господарської діяльності.
🔸 У цій ІПК ДПС зазначає, що оподаткування таких доходів підпадає під дію ст. 7 Конвенції.
✅ Щодо можливості звільнення від оподаткування в Україні за ст. 7 Конвенції
🔸 ДПС зазначає, що у загальному порядку доходи резидента Італії від підприємницької діяльності, які не розглядаються окремо в інших статтях Конвенції та отримуються не через постійне представництво в Україні, підлягають оподаткуванню лише в Італії.
🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що доходи від реалізації товарів у розглянутій ситуації підпадають під дію ст. 7 Конвенції.
✅ Щодо довідки про резидентство для застосування міжнародного договору
🔸 ДПС зазначає, що застосування міжнародного договору в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється лише за умови надання нерезидентом документа, який підтверджує статус податкового резидента.
🔸 Підставою для звільнення або зменшення оподаткування є подання нерезидентом довідки, що підтверджує його резидентство у країні, з якою укладено міжнародний договір України, з урахуванням вимог ст. 103 ПКУ.
🔸 ДПС зазначає, що якщо у платника є довідка з інформацією за попередній звітний податковий рік, він може застосувати правила міжнародного договору у звітному році з подальшим отриманням довідки за відповідний звітний період після закінчення звітного року.
🔸 У цій ІПК ДПС також вказує, що для цілей застосування Конвенції довідка про резиденцію резидента Італії, копія якої була додана до звернення, відповідає вимогам п. 103.5 ПКУ.
✅ Щодо строку отримання довідки за рік виплати доходу
🔸 ДПС зазначає, що за наявності довідки з інформацією за попередній звітний податковий період платник може застосувати умови міжнародного договору при виплаті доходу нерезиденту у звітному періоді на підставі такої довідки.
🔸 При цьому довідка за відповідний звітний період може бути отримана після закінчення звітного податкового року.
🔸 Окремої прямої відповіді саме у формулюванні про можливість отримання довідки на момент граничної дати подання звіту про контрольовані операції ІПК не містить.
📚 Норми, на які посилається ДПС
🔸 ст. 3 ПКУ, ст. 39 ПКУ, ст. 52 ПКУ, п. 103.2 ПКУ, п. 103.4 ПКУ, п. 103.5 ПКУ, п. 103.8 ПКУ, пп. 14.1.49 ПКУ, пп. 39.1.1 ПКУ, пп. 39.1.2 ПКУ, пп. 39.2.1.1 ПКУ, пп. 39.2.1.5 ПКУ, пп. 39.2.1.7 ПКУ, пп. 39.3.2.1 ПКУ, пп. 141.4.1 ПКУ, пп. 141.4.2 ПКУ.
🔸 ст. 1, ст. 2, п. 1 ст. 3, ст. 4, п. 1 і п. 7 ст. 7, п. 1, п. 2, п. 3 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Італійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування доходів і капіталу та попередження податкових ухилень, ратифікованої Законом України № 502-XIV від 17.03.1999.
🔸 п. 6 розділу III, підпункт «Б» п. 6 розділу III, п. 7 розділу III Узагальнюючої податкової консультації з питань оподаткування доходів нерезидентів, що прирівнюються до дивідендів, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 20.08.2021 № 480.
❗️ Застереження від команди First Pro Tax
👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.
👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.
🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.
У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:
📞 097-191-20-20
📧 v.smerdov@1tax.com.ua