💬 Джерело

ІПК ДПС від 02.03.2023 № 467/ІПК/99-00-21-02-02-06

📌 Ситуація із звернення

🔸 Товариство А має намір придбати у нерезидента корпоративні права юридичної особи, зареєстрованої та такої, що здійснює господарську діяльність за законодавством України.

🔸 Ідеться про корпоративні права Товариства, вартість яких у будь-який час протягом 365 днів на 50 і більше відсотків утворювалася за рахунок нерухомого майна, розташованого на території України.

🔸 Частина такого нерухомого майна належала Товариству на праві власності.

🔸 Інша частина нерухомого майна використовувалася Товариством на підставі договору операційної або фінансової оренди (лізингу) чи аналогічного договору.

🔸 Компанія-продавець зареєстрована в Республіці Кіпр, є її резидентом і платником податку на прибуток за ставкою 12,5 відсотка.

🔸 У зверненні також зазначено, що Компанія не має підстав для реєстрації постійного представництва та оподаткування на території України згідно з пп. 14.1.193 ПКУ.

🔸 Товариство А звертається як особа, яка діє як податковий агент при придбанні таких корпоративних прав.

🤔 Питання платника податків

🔸 Чи виникає в Україні податок з доходів, отриманих Компанією із джерелом їх походження з України, при відчуженні корпоративних прав Товариства, та за якою ставкою?

🔸 Який нормативний акт має пріоритет для нарахування і сплати податку з таких доходів – ПКУ чи Конвенція між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи із змінами, внесеними Протоколом від 11.12.2015?

🔸 Чи виникає в Україні податок з доходів нерезидента із джерелом їх походження з України у разі відчуження Компанією Кіпру юридичній особі – резиденту України майна, іншого ніж те, про яке йдеться у пп. 1 – 5 ст. 13 Конвенції, якщо таке майно звільняється від оподаткування на території Кіпру?

🔸 Чи виникає податок з доходів нерезидента із джерелом їх походження з України у разі відчуження Компанією Кіпру юридичній особі – резиденту України корпоративних прав Товариства згідно з п. 4 та п. 5 ст. 13 Конвенції?

📝 Відповідь ДПС

✅ Щодо оподаткування за правилами ПКУ

🔸 ДПС зазначає, що прибуток нерезидента від продажу корпоративних прав у статутному капіталі юридичної особи – резидента України підлягає оподаткуванню відповідно до пп. 141.4.2 ПКУ як дохід (прибуток) нерезидента від операцій з інвестиційними активами, визначеними абз. 6 пп. «е» пп. 141.4.1 ПКУ, якщо вартість таких корпоративних прав на 50 і більше відсотків утворювалася за рахунок нерухомого майна, розташованого в Україні.

🔸 ДПС вказує, що база оподаткування прибутку від такої операції визначається як позитивна різниця між доходом від продажу або іншого відчуження інвестиційного активу та документально підтвердженими витратами на придбання такого активу.

🔸 Якщо нерезидент, який відчужує інвестиційний актив, на вимогу особи, відповідальної за сплату податку, не надає документів, що підтверджують витрати на придбання такого активу, базою оподаткування є вартість операції з відчуження інвестиційного активу.

🔸 У межах викладення питання 1 ДПС посилається на ставку 15 відсотків, передбачену пп. 141.4.2 ПКУ, якщо інше не передбачено положеннями міжнародного договору України з країною резиденції особи, на користь якої здійснюється виплата.

✅ Щодо пріоритету ПКУ чи Конвенції

🔸 У цій ІПК ДПС вказує, що якщо міжнародним договором України встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені ПКУ, застосовуються правила міжнародного договору.

🔸 Для цієї ситуації ДПС розглядає положення Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи із змінами, внесеними Протоколом від 11.12.2015.

✅ Щодо застосування ст. 13 Конвенції

🔸 ДПС зазначає, що якщо до доходів від відчуження акцій, які одержують більше ніж 50 відсотків їх вартості прямо або опосередковано від нерухомого майна, розташованого в Україні, згідно з п. 5 ст. 13 Конвенції не може застосовуватися п. 4 ст. 13 Конвенції, такі доходи підлягають оподаткуванню відповідно до п. 6 ст. 13 Конвенції.

🔸 ДПС окремо вказує, що п. 4 ст. 13 Конвенції стосується виключно доходів від відчуження певної категорії акцій.

🔸 У зв’язку з цим до доходів від відчуження корпоративних прав, інших ніж ті, що посвідчені акціями, які одержують більше ніж 50 відсотків їх вартості прямо або опосередковано від нерухомого майна, розташованого в Україні, застосовуються правила п. 6 ст. 13 Конвенції.

✅ Щодо оподаткування в Україні або на Кіпрі за Конвенцією

🔸 ДПС зазначає, що доходи від відчуження таких корпоративних прав підлягають оподаткуванню лише в Республіці Кіпр і, відповідно, звільняються від оподаткування в Україні за умови, що доходи від відчуження таких корпоративних прав, отримані податковим резидентом Кіпру з українських джерел, за правилами кіпрського податкового законодавства є об’єктом оподаткування.

🔸 Якщо доходи від відчуження зазначених корпоративних прав за правилами кіпрського податкового законодавства не є об’єктом оподаткування, тобто умова п. 6 ст. 13 Конвенції не виконується, ДПС вказує, що такі доходи підлягають оподаткуванню в Україні відповідно до правил, установлених українським податковим законодавством.

✅ Щодо питання про відчуження іншого майна за п. 6 ст. 13 Конвенції

🔸 ДПС наводить правило п. 6 ст. 13 Конвенції, за яким доходи від відчуження будь-якого майна, іншого ніж те, про яке йдеться у пп. 1, 2, 3, 4 і 5 ст. 13 Конвенції, оподатковуються тільки в тій Договірній Державі, резидентом якої є особа, що відчужує майно, за умови, що ці доходи підлягають оподаткуванню у цій Договірній Державі.

🔸 Окремої прямої відповіді саме щодо майна, іншого ніж корпоративні права, у фінальній частині ІПК не наведено.

📚 Норми, на які посилається ДПС

🔸 ст. 3 ПКУ

🔸 ст. 52 ПКУ

🔸 пп. 14.1.193 ПКУ

🔸 пп. 141.4.1 ПКУ

🔸 пп. «е» пп. 141.4.1 ПКУ

🔸 пп. 141.4.2 ПКУ

🔸 пп. «а» пп. 141.4.11 ПКУ

🔸 ст. 1, ст. 2, п. 2 ст. 3, ст. 4, ст. 6, ст. 13 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи із змінами, внесеними до неї Протоколом від 11.12.2015, ратифікованим Верховною Радою України 30.10.2019, який набрав чинності 28.11.2019

❗️ Застереження від команди First Pro Tax

👉 Зауважуємо, що ІПК є важливою для розуміння позиції податкового органу та практики тлумачення законодавства ДПС.

👉 Проте це не означає, що викладені в ній висновки є абсолютно правильними, безспірними або такими, що завжди відповідають інтересам платника податків.

🔎 Кожна конкретна ситуація потребує окремого аналізу її фактичних обставин, документального оформлення та норм законодавства.

У разі наявності будь-яких питань, звертайтеся:

📞 097-191-20-20

📧 v.smerdov@1tax.com.ua